Аффилированное лицо представитель по доверенности. Является ли аффилированным лицом представитель по доверенности? Когда доверенность перестает действовать

Генеральный директор АО "А" владеет 21% доли в ООО "В". АО "А" заключило с ООО "В" договор, сумма оплаты по которому составляет более 2% активов АО "В". Этот договор от имени АО "А" подписал работник, действующий на основании доверенности. Необходимо ли было получить согласие общего собрания акционеров на совершение такой сделки?
В соответствии с Законом "Об акционерных обществах" (далее Д Закон), решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке, если сумма оплаты по сделке и стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышают 2% активов общества. То, что общество, являющееся стороной по сделке, представляет не сам директор (заинтересованное лицо), а работник, который действует на основании доверенности, не означает, что совершаемая сделка не является сделкой, в которой имеется заинтересованность. Поэтому решение общего собрания в этом случае получать необходимо.
Кроме того, предположение о том, что участвует в сделке представитель (физическое лицо), действуя от имени общества, а генеральный директор в сделке стороной непосредственно не является и не участвует в ней ни как представитель, ни как посредник, является ошибочным, поскольку от имени АО в гражданском обороте выступает именно генеральный директор (п. 2 ст. 69 Закона). Работник, получивший доверенность, представляет генерального директора АО, а не само АО.
Судебная практика подтверждает данную позицию.
ООО обратилось в арбитражный суд с иском к АО о признании недействительным договора купли-продажи части здания и применении последствий недействительности сделки. Исковые требования мотивированы тем, что оспариваемый договор заключен с нарушением требований ст. 83 Закона о порядке заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Член совета директоров ООО вместе со своими аффилированными лицами владел более 20% акций покупателя Д АО. На момент заключения договора он исполнял обязанности гендиректора ООО. Договор был подписан физическим лицом по доверенности. ООО было отказано в иске в трех инстанциях.
Постановлением президиума ВАС эти судебные акты были отменены по следующим основаниям.
В соответствии с Законом, заинтересованными лицами признаются:
n член совета директоров,
n лицо, занимающее должность в иных органах управления общества,
в случае если они вместе со своими аффилированными лицами владеют 20% или более акций (долей, паев) организации, являющейся стороной сделки, или участвуют в сделке в качестве представителя или посредника. Член совета директоров исполнял обязанности генерального директора ООО и одновременно владел со своими аффилированными лицами более 20% акций АО, являвшегося покупателем в оспариваемом договоре. Поэтому ссылка в решении суда на то, что указанное лицо не является стороной в договоре, не исключала возможности признания договора сделкой, в которой имеется заинтересованность.
Постановлением президиума ВАС был признан ошибочным вывод суда о том, что и.о. гендиректора не участвовал в сделке, так как договор подписан по его доверенности физическим лицом. Именно и.о. гендиректора выступал от имени ООО, а физическое лицо действовало в качестве его представителя по выданной им доверенности. Следовательно, в вашем случае необходимо получить решение общего собрания акционеров на совершение сделки между АО "А" и ООО "В".

Представительство и доверенность

Граждане и юридические лица, как правило, самостоятельно совершают сделки. Выдача доверенности, составление завещания, исполнение обязанностей по авторскому договору и некоторые дру­гие сделки могут осуществляться только непосредственными носи­телями прав и обязанностей. Вместе с тем законодательство разре­шает гражданам и юридическим лицам осуществлять права и ис­полнять обязанности через представителя.

Представительство. Использование института представитель­ства обусловлено различными причинами. Например, представитель­ ство требуется при совершении сделок от имени несовершеннолет­них граждан или филиалами юридических лиц. В отдельных случа­ях отсутствие возможности совершать действия самостоятельно обусловлено жизненными обстоятельствами - болезнью, нахожде­нием в длительной командировке и т. п.

Таким образом, представительством признается случай, ког­да сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, не­посредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого (ст. 182 ГК). Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (про­давец в розничной торговле, кассир и т. п.).

Различают представительство добровольное (основанное на до­говоре или доверенности) и обязательное (основанное на законе, решении суда или административном акте).

Не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посред­ники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т. п.), а также лица, уполномоченные на вступ­ление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

Представитель не может совершать сделки от имени представ­ляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого одно­временно является, за исключением случаев коммерческого пред­ставительства. Не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе.

При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заклю­ченной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит дан­ную сделку.

Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимате­лей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (ст. 184 ГК). Одновременное коммерческое представи­тельство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сто­рон и в других случаях, предусмотренных законом. При этом ком­мерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Коммерческий пред­ставитель вправе требовать уплаты обусловленного вознагражде­ния и возмещения понесенных им при исполнении поручения из­держек от сторон договора в равных долях, если иное не предус­мотрено соглашением между ними. Коммерческое представительст­во осуществляется на основании договора, заключенного в письмен­ной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности. Коммер­ческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему изве­стными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдава­емое одним лицом другому лицу для представительства перед тре­тьими лицами (ст. 185 ГК). Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть передано представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена.

К нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются:

доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным вра­чом;

доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воин­ских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, чле­нов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные ко­мандиром (начальником) этих части, соединения, учреждения или заведения;

доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения сво­боды;

доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Доверенность на получение заработной платы и иных плате­жей, связанных с трудовыми отношениями, на получение возна­граждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и ад­министрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подпи­сью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой органи­зации. Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

генеральная (общая) - для совершения разнообразных сделок или иных юридических действий;

специальная - на совершение ряда однородных сделок или действий например, представительство в суде или доверенность на получение груза;

разовая - на совершение строго определенной сделки или дей­ствия.

Доверенность - срочный документ. Срок действия доверен­ности не может превышать трех лет (ст. 186 ГК). Если срок в дове­ренности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее соверше­ния, ничтожна.

Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенно­стью либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность (ст. 187 ГК). Передавший пол­номочия должен известить об этом выдавшего доверенность и сооб­щить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полно­мочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он пере­дал полномочия, как за свои собственные.

Действие доверенности прекращается вследствие:

истечения срока доверенности;

отмены доверенности выдавшем ее лицом;

отказа лица, которому выдана доверенность;

прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

прекращения юридического лица, которому выдана доверен­ность;

смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим (ст. 188 ГК).

Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность вы­дана, - отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав нич­тожно.

Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность (ст. 189 ГК).

Если в нескольких организациях (ОАО) один управляющий; он передал по доверенностям управление директорам (в каждой компании свой директор). Между ОАО происходят сделки - например одна компания (производство) вторая конструкторская документация третья настройка произведенного оборудования - будут ли сделки между компаниями считаться с заинтересованностью (либо же это сделки между связанными сторонами)?

Да, сделки между компаниями являются сделками с заинтересованностью и взаимосвязанными сделками.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

«Какие сделки относятся к сделкам с заинтересованностью

Суть сделки с заинтересованностью лучше всего показать на простом примере: когда АО заключает гражданско-правовой договор (например, договор купли-продажи или подряда) со своим директором – это сделка с заинтересованностью, в ней заинтересован директор*.

На практике все чуть сложнее. Перечень лиц, которые в данном случае могут быть на месте директора, установлен в Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО). К ним относятся:

• сам директор (или иное лицо, осуществляющее его функции);
• члены совета директоров (наблюдательного совета);
• члены правления;
• лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания;
• акционер общества, владеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества.

Кроме того, нужно учитывать не только самих этих лиц, но также их супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц.

Если любое из указанных лиц выступает стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, то для АО такая сделка будет сделкой с заинтересованностью.

Но и это еще не все. Стороной (выгодоприобретателем, посредником или представителем) по сделке может быть юридическое лицо, и такая сделка также будет сделкой с заинтересованностью, если указанные лица*:

• занимают должности в органах управления этого юридического лица;
• занимают должности в органах управления управляющей компании такого юридического лица*;
• владеют (в т. ч. в совокупности) не менее 20 процентами акций (долей, паев) этого юридического лица.

Пример из практики: суд признал совершенную сделку сделкой с заинтересованностью и указал, что ее нужно было одобрить

ОАО «Т.» продало ООО «Г.» нежилое помещение. На момент заключения договора купли-продажи председателем совета директоров ОАО «Т.» был гражданин К., который одновременно являлся участником ООО «Г.» с долей в размере 67 процентов от уставного капитала.

Акционеры ОАО «Т.» обратились в суд с иском к ОАО «Т.», ООО «Г.» и УФРС о признании недействительным названного договора как сделки с заинтересованностью, заключенной без предварительного одобрения.

Суд счел доказанным тот факт, что сделка являлась сделкой с заинтересованностью и что ее следовало одобрить.

Устав может определять дополнительные случаи, в которых указанные лица признаются заинтересованными в совершении сделки (п. 1 ст. 81 Закона об АО).

Сделка признается сделкой с заинтересованностью только тогда, когда указанные лица (или одно из них) отвечают признакам заинтересованности именно на момент совершения сделки (подп. 2 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее – постановление № 28), п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).

Если указанные лица когда-то отвечали признакам заинтересованности, но на момент совершения сделки этих признаков нет, сделка не признается сделкой с заинтересованностью.

При подготовке к сделке из документов, предоставленных контрагентом, может быть не видно, что в сделке есть заинтересованность кого-то из указанных выше лиц*. Для того чтобы можно было заблаговременно распознать такие сделки, указанные лица должны доводить до сведения совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества следующую информацию ():

• о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют 20 или более процентами уставного капитала;
• о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными.

Закон не определяет способ, которым нужно довести такую информацию. Но для того чтобы в последующем всегда можно было подтвердить факт доведения такой информации, можно направить в общество (а также непосредственно ревизору, аудитору и председателю совета директоров) уведомление заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.

Если непредставление такой информации повлечет возникновение убытков у общества, заинтересованные лица будут нести за это солидарную ответственность (

В современной России отношения представительства приобретают особую значимость. Это обусловлено развитием рыночных отношений, реформированием законодательства, расширением сферы гражданских отношений.

Правовые отношения между представителем и представляемым, а также оформление их полномочий регламентирует глава 10 Гражданского Кодекса РФ (далее по тексту - ГК РФ).

Правоотношением представительства является правоотношение между представляемым и представителем, содержанием которого выступает полномочие представителя. В силу этого одно лицо, обладающее соответствующими полномочиями (представитель), совершает сделки от имени другого лица (представляемого), в результате чего у последнего возникают, изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности.

Основаниями возникновения представительства являются юридические факты, с которыми гражданское право связывает возникновение правоотношений представительства между субъектами представительства, или, иными словами, юридические факты, с которыми закон связывает признание одного лица представителем другого лица. Законодатель в п. 1 ст. 182 ГК РФ закрепляет следующие юридические факты, являющиеся основаниями возникновения представительства: доверенность, указание закона, акт уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления. Совершенная представителем сделка непосредственно создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности у представляемого при условии, что у представителя имелись соответствующие полномочия. Полномочие - это право, предоставленное в установленном законом порядке одному лицу, совершать сделки от имени и в интересах другого лица в качестве его представителя. Законодатель определил, что полномочия представителя могут быть определены в доверенности. Так, в соответствии со ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Слово «доверенность» - однокоренное с «доверием» и «доверить». Наличие доверия, однако, не исключает недобросовестного поведения представителя. Задачу защиты прав лица, выдавшего доверенность, решает норма п. 3 ст. 182 ГК РФ, а именно прямой запрет, установленный в ней.

В соответствии с п. 3 ст. 182 ГК РФ представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он также не вправе совершать подобные сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Сделки такого рода ничтожны.

Например, один из супругов не может действовать в качестве представителя по доверенности представляемого - третьего лица и от его имени приобрести имущество на имя своего супруга, поскольку имущество супругов является совместной собственностью, если иное не предусмотрено брачным договором (ст. 33 Семейного Кодекса РФ), следовательно, в данном случае сделка представителем будет совершена в своих личных интересах, т.е. в отношении себя лично.

Однако следует отличать случаи, когда представитель может совершать сделку от имени представляемого и от себя лично, если их интересы совпадают. Например, когда представитель действует от имени представляемого и от себя лично при одновременном отчуждении ими своих долей в праве общей долевой собственности на имущество. В данном случае оба участника сделки имеют общую цель - продать выгодно имущество, находящееся в их общей долевой собственности, и их интересы совпадают.

Как было отмечено в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009): «Норма о сделках представителя в отношении себя лично или в отношении лица, представителем которого он одновременно является (п. 3 ст. 182 ГК), получила широкое применение на практике и, как правило, подобные сделки объявляются судами ничтожными. Вместе с тем данное положение направлено исключительно на защиту интересов представляемого от возможного их ущемления представителем в условиях конфликта интересов. Ничтожность подобной сделки следует считать излишне жестким последствием нарушения.

Следует дополнить п. 3 ст. 182 ГК РФ указанием на то, что представляемое лицо заранее или после заключения сделки представителем в отношении себя лично или в отношении лица, представителем которого он одновременно является, может выразить согласие на указанную сделку.

Здесь же необходимо предусмотреть, что сделка, совершенная с нарушением интересов представляемого вопреки ограничениям, установленным данным пунктом, может быть признана недействительной по иску представляемого.

Таким образом, выбор представителя, его добросовестность при совершении сделок, вот те основные гарантии защиты прав и интересов представляемого.

Главный специалист-эксперт государственный регистратор А.А. Бородаенко