Что такое смена собственника имущества организации. Увольнение работника при реорганизации или изменении подведомственности учреждения. Отстранение от работы

В.В. Семенихин,
руководитель "Экспертбюро Семенихина"

Трудовые отношения при смене собственника

Под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому или другим лицам, в частности:

При приватизации государственного или муниципального имущества, т.е. при отчуждении имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц (ст. 1 Федерального закона от 21.12. 2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", ст. 217 Гражданского кодекса РФ);

При обращении имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность (последний абзац п. 2 ст. 235 ГК РФ);

При передаче государственных предприятий в муниципальную собственность, и наоборот;

При передаче федерального государственного предприятия в собственность субъекта РФ, и наоборот (п. 32 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

Трудовые отношения при смене собственника имущества организации, изменении подведомственности организации, ее реорганизации регулируются ст. 75 Трудового кодекса РФ.

Согласно указанной статье при смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером.

На основании п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ увольнение по данному основанию возможно лишь в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера.

Новый собственник имеет право расторгнуть трудовой договор с указанными лицами, но не обязан это делать.

Смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения договоров с другими работниками. В случае отказа работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации трудовой договор прекращается в соответствии с п. 6 ст. 77 ТК РФ.

При реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) трудовые отношения с согласия работника продолжаются (ст. 75 ТК РФ). Работники, желающие работать во вновь созданной организации, не увольняются, а переводятся по их заявлениям на новые должности. При отказе работника от продолжения трудовых отношений в связи с реорганизацией трудовой договор расторгается по п. 6 ст. 77 ТК РФ.

При смене собственника имущества организации сокращение численности или штата работников допускается только после государственной регистрации перехода права собственности.

Таким образом, если новый собственник решит расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителем и главным бухгалтером, ему необходимо предупредить увольняемого работника о предстоящем досрочном прекращении трудового договора не позднее чем за две недели до предполагаемой даты увольнения. Сделать это нужно со ссылкой на п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в письменной форме.

Предупреждение об увольнении должно носить персональный характер и доводиться до сведения работника под роспись. Указанное предупреждение может выглядеть следующим образом (см. на с. 49).

Указанное предупреждение направляется работнику с учетом предельной продолжительности срока, отведенного новому собственнику организации для принятия решения об увольнении ранее нанятых работников.

Решение о досрочном прекращении трудового договора вступает в силу независимо от согласия подлежащего увольнению работника.

Согласно ст. 181 ТК РФ при увольнении руководителю, его заместителю, главному бухгалтеру выплачивается денежная компенсация в размере не менее трех месячных средних заработков. Конкретный размер компенсации определяется соглашением сторон.

Указанная компенсация выплачивается новым собственником имущества организации, т.е. выплата компенсации осуществляется за счет средств не организации (юридического лица), а собственника этой организации.

Статьей 181 ТК РФ установлен минимальный размер компенсации. По договоренности между новым собственником и увольняемыми работниками размер компенсации может быть увеличен. Условие о размере денежной компенсации может быть определено трудовым договором при его заключении или прекращении по указанному основанию.

В случае расторжения трудового договора с указанными лицами по истечении трех месяцев со дня возникновения права собственности у нового собственника денежная компенсация в соответствии со ст. 181 ТК РФ не выплачивается.

Новый собственник может предложить увольняемому работнику другую имеющуюся в организации работу, и если работник согласится с предложенной работой, перезаключать с ним трудовой договор не нужно. Достаточно оформить к трудовому договору дополнительное соглашение, в котором указывается новый собственник (в случае реорганизации - новое наименование организации).

При этом необходимо получить от каждого работника письменное согласие на продолжение работы (например, работники могут расписаться в приказе). После полученного согласия новый собственник может внести соответствующие изменения в трудовую книжку данного работника. При изменении еще каких-либо существенных условий трудового договора эти изменения необходимо также отметить в дополнительном соглашении.

Запись в трудовой книжке работника делается в соответствии с требованиями Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69. Согласно п. 3.2 Инструкции, если за время работы работника наименование организации изменяется, об этом отдельной строкой в гр. 3 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки делается запись о переименовании организации, а в гр. 4 проставляется основание переименования - приказ (распоряжение) или иное решение работодателя, его дата и номер.

С каждой вносимой в трудовую книжку записью работодатель обязан ознакомить ее владельца под роспись в его личной карточке (форма N Т-2), в которой повторяется запись, внесенная в трудовую книжку (п. 12 постановления Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 "О трудовых книжках").

Если работник отказался от предложенной работы, трудовой договор с ним прекращается; при этом необходимо оформить письменный отказ.

В настоящее время трудовым законодательством Российской Федерации не установлены ни срок, в течение которого работник имеет право отказаться от продолжения работы, ни порядок оформления указанного отказа, поэтому все вопросы, связанные с увольнением работника по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, стороны должны решать по соглашению сторон трудового договора.

При отказе работника от предложенной работы новый собственник организации издает приказ (распоряжение) о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении). Унифицированная форма приказа об увольнении (форма N Т-8) утверждена постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты".

На основании приказа (распоряжения) об увольнении оформляются другие необходимые документы.

В соответствии с п. 5.2 Инструкции по заполнению трудовых книжек при прекращении трудового договора по основаниям, предусмотренным ст. 77 ТК РФ (кроме увольнения по инициативе работодателя и в силу обстоятельств, не зависящих от воли сторон), в трудовую книжку вносится запись об увольнении (прекращении трудового договора) со ссылкой на соответствующий пункт указанной статьи (см. на с. 51).

Аналогичная ситуация возникает при изменении подведомственности (подчиненности) организации. Согласно ст. 75 ТК РФ трудовые отношения при изменении подведомственности (подчиненности) организации с согласия работника продолжаются. В противном случае трудовой договор прекращается в соответствии с п. 6 ст. 77 ТК РФ.

***

Обратите внимание!

Руководитель организации, его заместитель и главный бухгалтер имеют право по своей инициативе обратиться к новому собственнику имущества с просьбой о досрочном расторжении трудового договора. При согласии работодателя трудовые договоры с указанными категориями работников также подлежат досрочному прекращению по основанию, предусмотренному п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Таким же правом может воспользоваться любой работник организации, а не только перечисленные в п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

***

Налогообложение

ЕСН

В соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 238 Налогового кодекса РФ не подлежат налогообложению все виды установленных законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов РФ, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных законодательством Российской Федерации), связанных с увольнением работников.

Таким образом, указанные компенсационные выплаты подпадают под действие подп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ и не облагаются ЕСН.

Аналогичная позиция выражена в письмах УФНС России по г. Москве от 23.03.2006 N 21-08/22586 "Ответы на вопросы по единому социальному налогу".

Сумма компенсации указанным категориям лиц, увольняемым в связи со сменой собственника имущества организации, не подлежит обложению страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование, поскольку согласно п. 2 ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" объектом обложения страховыми взносами и базой для их начисления являются объект налогообложения и налоговая база по ЕСН, установленные гл. 24 "Единый социальный налог" НК РФ.

Оформление записи в трудовой книжке

НДФЛ

Согласно п. 3 ст. 217 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) все виды установленных действующим законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов РФ, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных законодательством Российской Федерации), связанных с увольнением работников.

Следовательно, денежная компенсация в размере трех средних месячных заработков, выплачиваемая руководителю организации, его заместителю и главному бухгалтеру при расторжении трудового договора в связи со сменой собственника компании, не облагается НДФЛ (письмо УФНС России по г. Москве от 08.12.2005 N 21-11/90264).

Налог на прибыль

Согласно ст. 255 НК РФ в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной или натуральной форме, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми (контрактами) или коллективными договорами.

Поскольку денежная компенсация, выплачиваемая бывшему руководителю организации, его заместителю и главному бухгалтеру при расторжении трудового договора в связи со сменой собственника организации, предусмотрена законодательством Российской Федерации (ст. 181 ТК РФ), в целях налогообложения прибыли сумма указанной компенсации может учитываться в составе расходов на оплату труда.

Расходы на выплату рассматриваемой компенсации учитываются для целей налогообложения прибыли в периоде начисления независимо от периода ее фактической выплаты, если они соответствуют п. 1 ст. 252 НК РФ, т.е. документально подтверждены, экономически обоснованы и произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода, а также если выплата такой компенсации предусмотрена коллективным договором (локальными нормативными актами) и трудовым договором с указанным работником (письмо УФНС России по г. Москве от 14.05.2005 N 21-11/34150).

Бухгалтерский учет

Расходы на выплату увольняемому работнику денежной компенсации, предусмотренной трудовым законодательством Российской Федерации, являются для организации расходами по обычным видам деятельности на основании пп. 5 и 8 ПБУ 10/99 "Расходы организации", утвержденного приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н.

Для обобщения информации о расчетах с работниками организации по оплате труда Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкцией по его применению, утвержденными приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н, предназначен счет 70 "Расчеты с персоналом по оплате труда". Начисленная сумма компенсации увольняемому работнику (руководителю организации, его заместителю и главному бухгалтеру) отражается в бухгалтерском учете по кредиту счета 70 в корреспонденции с дебетом счетов затрат на производство (20 "Основное производство", 25 "Общепроизводственные расходы", 26 "Общехозяйственные расходы", 44 "Расходы на продажу").

Такая ситуация, как смена собственника имущества организации, встречается нечасто. Чаще предприятия проходят через реорганизацию, переживают смену учредителей. Однако путаница при применении этих понятий встречается повсеместно, и работодатели склонны совершать ошибки в отношениях со своими работниками. Мы выделили пять таких главных ошибок.

Организация как юридическое лицо может существовать в одной и той же форме много лет, а может неоднократно проходить реорганизацию. Большинство работников и довольно много самих работодателей не понимают разницы между понятиями «смена руководителя», «смена собственника имущества организации», «смена акционера или участника общества». Между тем эти понятия различны и, соответственно, различны связанные с ними правовые последствия.

ОШИБКА 1. СМЕНА РУКОВОДСТВА — ЭТО НЕ СМЕНА СОБСТВЕННИКА ИМУЩЕСТВА ОРГАНИЗАЦИИ

Под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу или другим лицам, в частности :

При приватизации государственного или муниципального имущества, то есть при отчуждении имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц ;

При обращении имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность ;

При передаче государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот;

При передаче федерального государственного предприятия в собственность субъекта Российской Федерации и наоборот.

Таким образом, смена собственника имущества организации — это не смена руководства или состава учредителей / акционеров. Соответственно, последствия, предусмотренные некоторыми нормами Трудового кодекса РФ для ситуации смены собственника имущества организации, при смене состава участников общества / акционеров, равно как и при смене руководителя организации, неприменимы.

ОШИБКА 2. УВОЛЬНЕНИЕ ПО СПЕЦИФИЧЕСКОМУ ОСНОВАНИЮ ОБЫЧНЫХ РАБОТНИКОВ

Смена собственника имущества организации не влечет правовых последствий для работников организации, за исключением работников, которые указаны в п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Положения ст. 75 ТК РФ, которые носят гарантийный характер, направлены на обеспечение работнику возможности продолжать трудовую деятельность по должности (профессии, специальности), обусловленной трудовым договором, то есть на сохранение трудовых отношений, что гарантирует стабильность правового положения работника в названных условиях.

Таким образом, смена собственника имущества организации может привести к увольнению не всех работников, а только руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера.

Анализ судебной практики показывает, что из-за смены собственника имущества организации по основанию, предусмотренному п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, прекратить трудовой договор можно только в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера.

ОШИБКА 3. УВОЛЬНЕНИЕ ОБОСНОВАННОЕ, НО С НАРУШЕНИЕМ ПРОЦЕДУРЫ

Если же работодатель верно (то есть в отношении строго определенного п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ перечня работников при реальном факте смены собственника организации) применяет вышеуказанное основание для увольнения, прекращение трудовых отношений также может быть признано незаконным, но уже по другой причине — в связи с нарушением процедуры увольнения. При этом нарушения процедуры могут быть различными. Перечислим наиболее часто встречающиеся.

1. Увольнение руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ по истечении трехмесячного срока со дня смены собственника .

Право нового собственника расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером при смене собственника имущества организации ограничено законом по времени действия (ч. 1 ст. 75 ТК РФ). Этот срок составляет не более трех месяцев со дня возникновения у нового собственника права собственности.

Как правило, решение о расторжении трудовых договоров новый собственник принимает гораздо раньше, просрочка случается довольно редко.

Однако если момент начала течения срока истолкован работодателем неверно либо трехмесячный срок пропущен по какой-либо иной причине, применять основание для увольнения руководителя организации, его заместителя или главного бухгалтера, предусмотренное п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, уже нельзя. Нарушение данного правила в случае спора приводит к признанию увольнения незаконным.

2. Увольнение руководителя организации, его заместителя и главного бухгалтера в период их болезни или отпуска .

Расторжение трудовых договоров с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ является увольнением по инициативе работодателя. А ч. 6 ст. 81 ТК РФ запрещает увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске. Если же данный запрет работодателем нарушен, увольнение признается судом незаконным.

3. Увольнение по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ особо защищенных законом категорий работников .

Увольнение в связи со сменой собственника имущества организации является увольнением по инициативе работодателя. В силу гарантии, установленной ч. 4 ст. 261 ТК РФ, увольнение беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, по названному основанию запрещено.

Таким образом, нарушение порядка увольнения, в чем бы оно ни состояло, является существенной ошибкой работодателя и создает высокий риск признания увольнения незаконным в случае обращения уволенного работника в суд.

См. п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (в ред. от 24.11.2015).

Статья 1 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» (в ред. от 03.07.2016); ст. 217 Гражданского кодекса РФ.

Ст 75 ТК РФ с комментариями и изменениями 2018 года.

При смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером.

Смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с другими работниками организации.

В случае отказа работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 6 статьи 77 настоящего Кодекса.

При смене собственника имущества организации сокращение численности или штата работников допускается только после государственной регистрации перехода права собственности.

Изменение подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) либо изменение типа государственного или муниципального учреждения не может являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации или учреждения.

При отказе работника от продолжения работы в случаях, предусмотренных частью пятой настоящей статьи, трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 6 статьи 77 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 75 ТК РФ:

1. Статья 75 ТК РФ определяет, какие правовые последствия возникают для работников при смене собственника имущества организации, изменении ее подведомственности (подчиненности) или реорганизации.

2. Следует отметить, что гражданское законодательство, определяющее правовой режим деятельности юридических лиц, правила их ликвидации и реорганизации, не предусматривает такого правового понятия, как смена собственника имущества организации.

С точки зрения ГК в случае, предусмотренном комментируемой статьей, речь должна идти о передаче права собственности на имущество (ст. 235 ГК). Под сменой собственника имущества организации в смысле комментируемой статьи следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому или другим лицам, в частности при приватизации государственного или муниципального имущества, т.е. при отчуждении имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц (ст. 1 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" // СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251; ст. 217 ГК); при обращении имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность (национализация) (последний абзац п. 2 ст. 235 ГК); при передаче государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот; при передаче федерального государственного предприятия в собственность субъекта РФ и наоборот (п. 32 Постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2).

В соответствии с ч. 1 ст 75 ТК РФ в связи со сменой собственника имущества организации трудовые отношения по решению нового собственника могут быть прекращены только с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером организации. При этом новый собственник вправе принять решение о прекращении трудовых отношений с названными работниками в течение 3 месяцев со дня возникновения у него права собственности на имущество организации.

Если в течение этого срока указанные работники по решению собственника не были уволены, впоследствии их увольнение по данному основанию не допускается (см. коммент. к ст. 81).

Так как в ч. 1 комментируемой статьи речь идет о смене собственника имущества организации, ее правила о расторжении трудового договора с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером не распространяются на случаи реорганизации юридического лица (см. п. п. 5, 6 комментария).

3. Предоставив новому собственнику имущества организации право расторгать трудовые договоры с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером, ч. 2 настоящей статьи прямо оговаривает, что смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудового договора с другими работниками организации. Трудовые отношения с ними продолжаются и при новом собственнике. Причем в этом случае никакого дополнительного оформления трудовых отношений не требуется. Однако, если работник в связи со сменой собственника имущества организации откажется продолжать работу, он на этом основании подлежит увольнению со ссылкой на п. 6 ст. 77 ТК. Отказ работника от продолжения работы у нового собственника должен быть выражен в письменной форме.

Предусмотренное ч. 2 статьи 75 ТК РФ правило о продолжении трудовых отношений с работниками не исключает права нового собственника имущества организации проводить в ней структурные и иные изменения, в т.ч. сокращение штата или численности работников. Однако проведение сокращения численности или штата работников при смене собственника имущества организации допускается только после государственной регистрации перехода права собственности. Такая регистрация осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594). Согласно ст. 2 названного Закона датой государственной регистрации прав является день внесения соответствующих записей о правах в Единый государственный реестр прав. Государственная регистрация прав осуществляется по месту нахождения недвижимого имущества в пределах регистрационного округа, если иное не установлено названным Законом.

Дополнительные гарантии для работников при смене собственника имущества организации в процессе приватизации предусмотрены и Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".

Согласно ст. 14 названного Закона со дня утверждения прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества и до момента перехода права собственности на приватизируемое имущество к покупателю имущественного комплекса унитарного предприятия или момента государственной регистрации создания открытого акционерного общества унитарное предприятие не вправе без согласия собственника сокращать численность работников указанного унитарного предприятия.

4. Часть 5 комментируемой статьи определяет правовые последствия для работников в связи с изменением подведомственности (подчиненности) организации, а также при ее реорганизации (т.е. слиянии, присоединении, разделении, выделении или преобразовании).

В отличие от ситуации, связанной со сменой собственника имущества организации, предусмотренной ч. 1 ст 75 ТК РФ, правила ч. 5 этой статьи относятся ко всем работникам организации, в т.ч. и к ее руководителю, его заместителям и главному бухгалтеру. В соответствии с ней изменение подведомственности (подчиненности) организации, а равно ее реорганизация не могут являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации. Вопрос о подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизации не связан, как правило, с объемом прав и обязанностей работника. Поэтому передача организации из подчинения одного органа в подчинение другого или ее реорганизация не прекращают действия трудового договора. При этом какого-либо письменного согласия работника на продолжение трудовых отношений в этом случае не требуется. В трудовые книжки работников в этом случае вносится запись о новом названии организации (п. 3.2 Инструкции по заполнению трудовых книжек).

Изменение подведомственности организации осуществляется, как правило, в отношении тех организаций, которые созданы органами государственной власти или органами местного самоуправления и им подведомственны, например государственные и муниципальные унитарные предприятия, научно-исследовательские институты и центры, поликлиники.

5. Сущность реорганизации юридического лица выражается в изменении количества (состава) первоначально существующих юридических лиц либо в изменении его вида. Правила реорганизации юридического лица установлены ст. ст. 57, 58 ГК.

В соответствии со ст. 58 ГК при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.

В случае присоединения юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

Выделение в определенной мере сходно с разделением. В этом случае также возникают новые юридические лица, однако прежнее юридическое лицо (действовавшее до реорганизации) продолжает существовать. Лишь отдельные его структурные подразделения обособляются и становятся самостоятельными юридическими лицами. К каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

Особым видом реорганизации является преобразование юридического лица. Преобразование означает переход юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы). К вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного (преобразованного) юридического лица в соответствии с передаточным актом.

6. В соответствии с ч. 6 статьи 75 ТК РФ трудовой договор с работником расторгается, если он не согласен продолжать работу в реорганизованной или сменившей подведомственность организации. Свое несогласие (отказ от продолжения работы) работник должен выразить в письменной форме (путем подачи заявления). Расторжение трудового договора в этом случае производится на основании п. 6 ст. 77 ТК (отказ от продолжения работы в связи с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией).

Трудовые отношения при смене собственника имущества организации, изменении подведомственности организации, ее реорганизации регулирует ст.75 Кодекса. Части 1 - 4 ст.75 Трудового Кодекса содержат положения, применимые только к отношениям, связанным со сменой собственника имущества организации. Поэтому важно отличать смену собственника имущества организации от схожих правоотношений.

При смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером. Смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с другими работниками организации. В случае отказа работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации трудовой договор прекращается в соответствии с п.6 ст.77 Кодекса.

В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь в отношении этого юридического лица обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы) либо вещные права на его имущество. К числу вещных прав относится, в частности, право собственности.

В соответствии с п.2 ст.48 ГК РФ к юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также учреждения. Таким образом, понятие "собственник имущества юридического лица" применимо, в частности, к указанным видам организаций. Собственником имущества государственного или муниципального унитарного предприятия являются соответственно Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование. Согласно ст.125 ГК РФ от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации правомочия собственника осуществляют соответствующие органы государственной власти в рамках их компетенции. От имени муниципального образования указанные правомочия осуществляют в пределах их компетенции органы местного самоуправления.

Понятие "собственник имущества организации" применимо также к отношениям, когда собственником этого имущества является соответствующее юридическое лицо. Например, собственником имущества акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью является само соответствующее хозяйственное общество. Смена собственника имущества хозяйственного общества может происходить, например, в случае отчуждения принадлежащего обществу предприятия как имущественного комплекса другому собственнику или, наоборот, приобретения обществом имущественного комплекса, принадлежавшего иному лицу.

Смена собственника имущества организации (или собственника части этого имущества) происходит также в результате реорганизации соответствующего юридического лица. Для указанных случаев ч. ч.5 и 6 ст.75 Кодекса содержат специальные нормы.

Необходимо иметь в виду, что в случаях, когда учредители (участники) юридического лица имеют в отношении его обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы) либо вообще не имеют имущественных прав в отношении юридического лица (общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, ассоциации и союзы юридических лиц), изменение состава учредителей (участников) соответствующего юридического лица не может рассматриваться как смена собственника его имущества.

Одним из распространенных случаев, когда происходит смена собственника государственного или муниципального имущества, является приватизация, т.е. возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, ее субъектов, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц. Приватизация государственного и муниципального имущества в настоящее время осуществляется в соответствии с ФЗ от 21.12.2001 "О приватизации государственного и муниципального имущества", кроме случаев, перечисленных в п.2 ст.3 этого Федерального закона.

По гражданскому законодательству Российской Федерации реорганизация организаций может осуществляться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Сам по себе факт изменения подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизации не влечет прекращения трудовых договоров с работниками соответствующей организации. Кодекс не предъявляет требований к форме выражения согласия работника на продолжение трудовых отношений в случаях, предусмотренных ч.4 ст.75 Кодекса. Поэтому следует полагать, что такое согласие может быть дано как в письменной, так и в устной форме; кроме того, продолжение работником порученной работы допустимо рассматривать как выражение его согласия на продолжение трудовых отношений.

Если после изменения подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизации работник отказывается от продолжения работы, то работодатель обязан расторгнуть с таким работником трудовой договор по основанию, установленному в п.6 ч.1 ст.77 ТК РФ. Отказ от продолжения работы должен быть выражен в письменной форме.

Источник: Антикризисное управление

Для правильного применения Трудового кодекса нужно ориентироваться не только в трудовом праве, но и в ряде других отраслей. Пример тому - статья 75 кодекса, применить которую правильно невозможно, не зная азов гражданского законодательства.

Часть первая данной статьи позволяет работодателю уволить руководителя организации (директора, генерального директора, президента и т. п.), его заместителей и главного бухгалтера в случае смены собственника имущества организации.

Конечно, эта статья представляет особый интерес для приобретателей предприятия. Ведь покупая предприятие, нередко возникает необходимость обновить топ - менеджмент. Как говорится, новая метла по - новому метет:

Однако, значит ли это, что если некий г - н Иванов стал участником некого акционерного общества взамен выбывшего некого г - на Петрова, то г - н Иванов вправе распрощаться со всеми вышеуказанными лицами в соответствии с частью 1 статьи 75 ТК? Ведь на практике у нас именно таким образом продаются и покупаются организации. И, разумеется, новый господин, кровно заинтересованный в получении как можно большей прибыли от своей организации, захочет поставить своих людей на руководящие позиции.

Однако, на поставленный вопрос следует ответить отрицательно. В данном случае г - н Иванов применить статью 75 кодекса не сможет по той простой причине, что смены собственника имущества организации не произошло.

Что же такое тогда смена собственника имущества организации? В каких случаях она происходит? И именно для ответа на эти вопросы, знание которых позволит применить статью 75 Трудового кодекса, нужно обратиться к гражданскому законодательству.

Прежде всего, поясним, что понятие "организация" и "предприятие" не тождественны. Предприятие - это объект гражданских прав (ст. 132 Гражданского кодекса РФ, далее - ГК). Речь идет о имущественном комплексе, используемом для осуществления предпринимательской деятельности и включающем все виды имущества, предназначенные для такой деятельности (земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, долги, а также права на товарные знаки, знаки обслуживания). Предприятиями являются, в частности, завод, клиника, развлекательный комплекс и т. д.

Организация - уже не объект, а субъект гражданских прав. Это некое юридическое лицо, созданное в одной из организационно - правовых форм (акционерное общество, товарищество, казенное предприятие и т. д.). Понятие юридического лица дано в статье 48 ГК РФ. Речь идет о организации, имеющей в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечающей по своим обязательствам этим имуществом. К неотъемлемым признакам организации также относится то, что она может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, имеет самостоятельный баланс или смету. Так, например, некое ЗАО "Здоровье" - это организация, в то время как принадлежащая ему кардиологическая клиника со всем оборудованием - это предприятие.

Для чего нужно так детально разграничить понятия "организация" и "предприятие"? Дело в том, что в большинстве случаев собственниками предприятия являются сами организации (а не учредители или участники этих организаций). Так, согласно части 3 статьи 213 ГК, коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям.

Поясним на нашем примере. Г - н Петров - учредитель организации АО "Здоровье" и одновременно первый его участник. В результате смены участников г - н Петров вышел из АО, "продав" свое участие г - ну Иванову. На балансе АО "Здоровье" находится кардиологическая клиника. Как мы уже говорили, клиника - это предприятие, само АО "Здоровье" - организация. Поскольку данная организация создана в форме акционерного общества, она является собственником имущественного комплекса, находящегося у нее на балансе, т. е. клиники. Таким образом, со сменой участника смены собственника имущества организации не произошло; им по - прежнему является она сама.

Смена собственника имущества организации в подобной ситуации может произойти только в том случае, если сама организация не является собственником находящегося у нее на балансе имущества. О каких организациях идет речь? Согласно процитированной выше статье 213 ГК, собственниками переданного им имущества не являются государственные и муниципальные предприятия, а также учреждения, финансируемые собственником. (В данном случае в ГК использован термин "предприятие" по отношению к организации, чтобы подчеркнуть специфический правовой статус такой организации как субъекта гражданских прав).

Собственником имущества государственного или муниципального предприятия являются соответственно Российская Федерация, субъект Российской Федерации либо муниципальное образование. Сами же такие предприятия имеют имущество на праве хозяйственного ведения либо оперативного управления и не вправе отчуждать его без согласия собственника.

В результате смена собственника государственного или муниципального имущества имеет место, когда происходит отчуждение возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, ее субъектов, муниципальных образований в собственность юридических и (или) физических лиц (приватизация) либо обратный процесс (национализация).

В настоящее время приватизация государственного и муниципального имущества производится на условиях и в порядке, установленных Федеральным законом от 21.12.2001 г. "О приватизации государственного и муниципального имущества". Этот закон предоставляет определенные социальные гарантии работникам открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации. Им установлено, что трудовые отношения работников унитарных предприятий после приватизации имущественных комплексов этих предприятий продолжаются с согласия работников и могут быть изменены или прекращены не иначе как в соответствии с трудовым законодательством (т. е. по общим основаниям, указанным в статье 77 Трудового кодекса). Теперь же появилось исключение из этого правила: новый собственник вправе расторгнуть трудовые договоры с лицами, занимающими ключевые позиции в организации (директор, его заместители и главный бухгалтер). На других работников это не распространяется, о чем прямо сказано в части 2 статьи 75 Трудового кодекса.

А есть ли ситуации, когда хозяйственное общество, типа нашего АО "Здоровье", или любая другая организация, обладающая правом собственности на свое имущество, может утратить это право. Это происходит в случае продажи такой организацией своего предприятия как имущественного комплекса другой организации. Если АО "Здоровье" продаст свою клинику какому - либо другому АО, то в этой ситуации будет иметь место смена собственника имущества организации. Либо, наоборот, если АО "Здоровье" приобретет предприятие у другого АО, в этой ситуации также имеет место смена собственника имущества организации. А значит, в обоих случаях новый собственник предприятия получит право расторгнуть трудовые договоры с соответствующими лицами.

Заметим, что смена собственника имущества происходит именно в результате отчуждения предприятия (т. е. всего имущественного комплекса, в нашем примере - клиники), а не продажи организацией, предположим АО "Здоровье", какого - либо предмета из этого комплекса (кровати, шкафа, медицинского прибора). В статье 75 Трудового кодекса об этом не сказано и, очевидно, на практике могут возникнуть злоупотребления, когда в целях увольнения руководящих лиц по данной статье начнется распродажа отдельных станков, кресел, транспортных средств и т. д. Вместе с тем именно об отчуждении предприятия целиком может идти речь в такой ситуации и, очевидно, судебная практика скорректирует указанный недочет комментируемой нормы.

По правовым последствиям для работников к смене собственника имущества организации приравнена продажа предприятия должника (в соответствии с законодательством о банкротстве). Согласно статье 86 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при продаже предприятия права и обязанности работника переходят к покупателю предприятия.

В заключение коснемся еще одной проблемы, которую может породить некорректная формулировка статьи 75 Трудового кодекса. Согласно части 5 данной статьи при реорганизации организации трудовые отношения с согласия работника продолжаются. Таким образом, по этому основанию прекратить трудовые отношения с руководителем (его заместителями), главным бухгалтером нельзя, если сами эти лица не отказываются продолжать работу. Однако, что есть реорганизация согласно гражданскому законодательству? Это не что иное, как прекращение деятельности юридического лица с переходом его прав и обязанностей к другим лицам.

Реорганизация может производиться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Нетрудно заметить, что если, например, наше АО "Здоровье" реорганизуется путем слияния с АО "Шанс" в новое АО "Панацея", то возникнет новая организация, которая станет новым собственником нашей кардиологической клиники, принадлежавшей ранее АО "Здоровье". Таким образом, произойдет смена собственника имущества организации, а, следовательно, должны наступить правовые последствия, предусмотренные частью 1 статьи 75 ТК. Можно или нельзя увольнять руководителя и главного бухгалтера в такой ситуации? Согласно части 1 статьи 75 ТК - можно, а согласно части 5 той же статьи - нельзя. Очевидна коллизия, которая в случае ее неустранения породит противоречивую практику.